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證券法修訂可以有什么期待?

加入日期:2019-12-21 8:16:05

  頂尖財經網(www.817699.live)2019-12-21 8:16:05訊:

  證券法修訂草案將下周“四讀”。作為證券業的基本法,它的出臺及實施對整個證券市場的規范運作、健康發展具有十分重大的積極作用。在對保護中小投資權益方面,可以有什么期待?

  必須提高違規成本與保護投資者并舉

  曹中銘

  證券法即將迎來“四審”,目前市場普遍預期通過的可能性比較大。如此,中國資本市場或將迎來全新的格局。當然,對于證券法的修訂,市場是有著一定的期待的。其中,大幅提高違規成本,以及切實保護好投資者的權益又是重中之重。

  現行證券法上一次大修,還須追溯至2005年。十年后的2015年,證券法啟動修訂程序。但2015年由于股市出現異常波動,也將其時證券法所存在的短板暴露無遺。實際上,作為資本市場的根本大法,證券法的修訂,既要有可行性,也要有前瞻性。頭痛醫頭,腳痛醫腳式的修訂,是不能適應市場發展需要的,就像證券法多年不修訂,證券法會與市場脫節一樣。

  對于投資者而言,證券法的修訂,是否會大幅提高違規成本,以及投資者保護能否到位,其實是其最為關心的。現行證券法對于違規違法行為的打擊,其力度已廣遭質疑與詬病。比如對于上市公司信息披露違規行為,其頂格處罰亦不過60萬元,相對于違規者所竊取的巨額利益,60萬元的處罰幾乎可以忽略不計。也因為如此,資本市場上的信息違規行為才會如此頻繁,如此猖獗,又如此的難以治理。

  但從三審稿看,信息披露違規處罰過輕的問題并沒有從根本上解決。根據證券法修訂草案三審稿,信息披露義務人報送的報告或者披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的,責令改正,給予警告,并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處以十萬元以上一百萬元以下的罰款。雖然頂格處罰已提高至500萬元,但由于最低處罰只有50萬元,個中其實是有很大的操作空間的。特別是50萬元的門檻,明顯太低,沒有任何的威懾力。如果將門檻提高至300萬元,那么結果顯然是不一樣的。因此,證券法修訂草案能否在提高違規成本上做文章,四審的結果將告訴我們答案。

  從目前媒體的報道看,證券法修訂草案設立了投資者保護專章,這無疑是值得肯定的。不過,效果到底如何,則還須實施后進一步觀察。事實上,以往監管部門常常把投資者保護掛在嘴上,但結果如何,相信大家都看到了。

  對于投資者權益保護,一方面除了大幅提高違規成本,對違規者形成震懾,讓鋌而走險的違規者懾于高昂的違規成本不敢輕舉妄動外,對制度建設的完善更是不可或缺。目前投資者利益受損,除了因上市公司的虛假陳述可提起訴訟維權外,其他的諸如內幕交易、操縱市場所造成的損失,往往會陷入欲訴無門的尷尬。更別說上市公司利用多種手段與方式損害投資者的利益了。

  此次證券法修訂草案中推出了股東代表訴訟制度,這顯然是投資者保護中的一大進步。但股東代表訴訟主要劍指實控人、大股東損害上市公司利益時提起的訴訟,這顯然是遠遠不夠的。個人以為,中國特色的證券集體訴訟制度才是投資者的維權利器。無論是上市公司、個人、團體等,只要損害了投資者的利益,投資者都可以提升集體訴訟,如此才能最大限度保護投資者的利益。

  幾大問題有待進一步完善

  皮海洲

  從《證券法》修訂的漫漫歷程中,人們不難感受到《證券法》修訂之艱難。畢竟《證券法》的修改涉及到多方面的利益關系,而市場各方都對《證券法》的修改寄予厚望,期待《證券法》的修改能夠維護自身的利益。尤其是既得利益者,他們還希望得到更多。這就導致《證券法》的修改困難重重。那么,作為證券市場上的弱者,廣大中小投資者又能對《證券法》的修改充滿怎樣的期待呢?這確實是值得管理層以及高層重視的一個問題。

  提起前面的“三讀”,目前輿論方面其實挺津津樂道的。比如,“三讀”過后,加大了對違法違規行為懲治的力度。以欺詐發行為例,現行《證券法》規定:發行人不符合發行條件,以欺騙手段騙取發行核準,尚未發行證券的,處以30萬元以上60萬元以下的罰款;已經發行證券的,處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款。而修訂草案修改為:發行人不符合發行條件,以欺騙手段騙取發行核準、注冊,尚未發行證券的,處以100萬元以上1000萬元以下的罰款;已經發行證券的,處以非法所募資金金額百分之二以上百分之十以下的罰款。頂格處罰從60萬元,到1000萬元,處罰力度翻了近17倍。又比如,關于信披違規,現行處罰標準是30-60萬元,新版修改為,未按規定進行信披處罰標準為20-200萬元,而信披中有虛假陳述行為的,處罰標準為50-500萬元。

  又比如,加大了對投資者的保護力度。如股東代表訴訟制度得到完善,股民以后被上市公司欺負了,同樣持有該公司股票的投資者保護機構,可以不受《公司法》規定的持股比例和持股期限的限制,以自己的名義去向法院起訴該公司。

  看起來《證券法》的修改都已經到位了,但其實這種修改的力度還不夠,修改力度必須進一步加大。比如,對違法違規行為的處罰力度需要進一步加大,“三讀”的處罰仍然還是在撓癢癢,尤其是下限的處罰標準定得太低。本人以為,對違法違規行為的處罰,只設下限,而不設上限。而處罰下限也是高起點。如對個人的處罰下限是100萬元,對單位的處罰下限是500萬元。而絕不是200萬元或500萬元封頂。這種封頂的做法不利于重罰違法違規行為。

  又比如,保護投資者包括的內容有很多,但關鍵是做好兩點。一是要引入集體訴訟制度,這是保護投資者權益最有效的措施。其他的保護措施都是小打小鬧,只有集體訴訟制度才是動真格的。二是要確保對投資者的賠償能夠得以執行。而不是有關的上市公司或當事人說一句自己沒有賠付能力就能完事的。在這個問題上必須動真格的。

  此外,就是要完善上市公司的股權結構。這個問題在前面的“三讀”中并沒有引起重視,但這個問題是中國股市諸多問題的根源所在。應規定,非國有控股公司控股股東的持股不得超過公司總股本的三分之一,首發流通股比例不得低于公司總股本的50%。總股本在50億股以上的,首發流通股比例不得低于公司總股本的30%,避免股市淪為限售股股東的提款機。

  對于投資者保護還有待提高

  黃湘源

  《證券法》修訂即將有望通過四審,但是,人們對于投資者保護也許依然還不可能期望過高。在導致《證券法》修訂曠費時日也一直難以定型的因素并沒有整體消除的情況下,《證券法》修訂在投資者保護上不可能一步到位。

  《證券法》素有投資者保護法之稱。當代各國的《證券法》,無不以強調投資者保護為其最核心的立法宗旨。這不僅因為投資者是證券市場資金的供給方,沒有投資者的關注及其資金的投入,證券市場也將失去高效配置資源的功能,就像失去了血液的空殼一樣,失去旺盛的生命力;更為重要的是,投資者與上市公司或發行人之間客觀上所存在的信息不對稱,使得投資者很容易受到欺詐發行、操縱市場和內幕交易等不法行為的損害,特別是對于被稱之為散戶的弱勢群體來說更是如此。

  現行《證券法》最大的弊端莫過于對于違規違法者的懲罰太輕。不管是造假上市還是信披違規,最重的處罰無非就是單位60萬元個人30萬元一罰封頂。跟違法違規行為動輒數百萬數千萬甚至數億數十億數百億的利益所得相比,這種九牛一毛的罰款與其說是嚴懲違法犯罪還不如說是撓癢癢。如此所謂的頂格處罰,不僅不可能起到應有的懲戒作用,反而形同于對違法違規的鼓勵和激勵。這也就難怪這么多年來,監管部門盡管一直將嚴監管掛在嘴上,上市公司的造假違規卻不僅從來也沒有減少,反而像燒不盡的野草一樣,總是“春風吹又生”。新修訂的《證券法》雖然將涉嫌以欺騙手段騙取發行核準、注冊而尚未發行證券的罰金提高到100萬元至1000萬元,已發行證券的則處以非法所募集資金額2%—10%的罰金,直接負責的主管和其他直接責任人員也要罰50萬元—500萬元,不過,與香港市場吞下多少就得吐出多少甚至吐得更多的處罰案例相比,特別是同美國在《薩班斯法案》頒布以后對財務欺詐者在處500萬美元罰款的同時最高可處20年至25年監禁的嚴厲處罰相比,不免還是相形見絀,遠不足以達到懲前毖后之目的。在操縱市場、操縱股價、內幕交易上,處罰的力度雖然比造假上市、信披違規稍強一些,但存在的問題和虛假陳述一樣,也是投資者欲訴無門且不得其法。《證券法》修訂草案所提出的代表人訴訟法,在一定程度上或有利于利益受損的投資者進行維權,但這種方法在實施效率上是否有可能與國際上已被證明為行之有效的集體訴訟相提并論,則顯然還有待實踐的檢驗。提高違法成本,降低投資者維權難度,是《證券法》修訂的題中應有之義。如果民事訴訟法、行政仲裁法及其他相關法律沒有同步修改或者相應的司法解釋沒有跟上,證券侵權民事賠償訴訟一向所存在的訴訟成本高、證據獲取難、索賠效率低等問題,短時間內恐怕也仍難有望得到根本性的改觀。

  《證券法》所應當體現的對投資者價值的維護并不是孤立的,不僅離不開一個公正高效的市場環境,更需要在增進市場的流動性、透明性與市場效率等方面找到平衡,使市場不同主體的利益得以兼顧,否則,難免會由于交易成本的上升,在損害資本市場所應提供的融資便利性的同時,也使投資者利益不同程度地受到一定的損害。就此而言,市場各方對于新修訂的《證券法》更好地發揮良性作用的期待是可以理解的。不過,在證券市場的整體定位還沒有真正擺正融資與投資回報的位置、市場監管也沒有完全理順人治與法治的關系以及整體性市場改革的推進也還不可能與市場化的國際標準一步到位接軌的條件下,指望《證券法》的修改在規范性完整性創新性上如何一步到位顯然也是不現實的,對于投資者保護期望過高更是不現實的,唯一有可能指望的就是對法律的完善健全和法治的到位也能像改革開放一樣與時俱進的期待。

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